故事背景：
國內(nèi)一工程項目，某某公司作為發(fā)包人將某商住樓改擴建工程交給某建設(shè)公司承包施工，雙方簽訂《施工合同》約定：合同工期為400天，開工時間為2014年5月10日，除不可抗力因素外，不作工期調(diào)整；
如因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔(dān)違約責(zé)任；承包人違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任：每拖延一天，按工程總價0.02%支付違約金。
《施工合同》簽訂后，承包方于2014年5月10日進(jìn)場施工。
2014年7月2日，因未取得施工許可證，城建部門對承包人下達(dá)行政處罰告知書并罰款8000元。
2014年12月3日，發(fā)包人取得建設(shè)工程施工許可。
2015年1月22日，又因原住民阻工致使工程停工，直至2015年7月1日才復(fù)工。2017年4月1日，工程交付使用。
2017年10月，發(fā)包人向法院起訴，要求承包人支付延期完工的違約金約2500萬元。
法院判決：
承包人向發(fā)包人賠償延期完工違約金1700萬元.
馬楠教授案例解析：
1.關(guān)于開工日期如何確定？
開工日期的確定要堅持實事求是的原則，以合同約定及施工許可證記載的日期為基礎(chǔ)，綜合工程的客觀實際情況，以最接近實際進(jìn)場施工的日期作為開工日期。
本案雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定的開工日期為2014年5月10日，承包人提交的經(jīng)濟(jì)技術(shù)簽證資料也能夠證明項目自2014年5月10日已經(jīng)開工。
承包人主張應(yīng)以2014年12月3日建設(shè)單位取得施工許可證的時間來確定本案的開工日期，該主張與客觀事實不符，不應(yīng)得到支持。
至于行政處罰，有關(guān)行政機關(guān)亦對該行為作出了相應(yīng)的行政處罰決定，該事實不影響對實際開工日期的認(rèn)定。
2.關(guān)于阻工所耽誤的工期能否在延誤日期中扣除？承包人如何提出抗辯？
雖然阻工不能足以構(gòu)成不可抗力，但并不能因此就簡單認(rèn)為阻工的工期就不能在延誤工期中扣除。因為，發(fā)包人履行必要的協(xié)助義務(wù)是合同法誠實信用原則的基本要求，通常情況下發(fā)包人提供符合正常施工條件的場地亦是其應(yīng)盡的基本義務(wù)。居民阻工并非承包人施工不當(dāng)所致，而是因工程建設(shè)項目本身引起。
發(fā)包人無論是在工程項目開工前還是項目建設(shè)過程中，均應(yīng)妥善處理好施工現(xiàn)場與周圍相鄰環(huán)境的關(guān)系，確保施工正常進(jìn)行。本案因周邊居民阻工影響工程施工進(jìn)度，造成的工期延誤應(yīng)予扣除。
3.工程發(fā)生工期延誤，原因往往比較復(fù)雜
作為承包人，除了須完善變更、簽證手續(xù)外，還應(yīng)當(dāng)對于合同以外增加項目所延誤的工期，及時與發(fā)包人進(jìn)行明確，以免給己方造成被動。
馬楠教授知識分享：
1、工期延誤的情形有哪些？
《示范文本》通用條款規(guī)定了工期延誤，需要索賠、簽證的其中情形，合同雙方也可以再進(jìn)行其他約定。
（1）發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；
（2）發(fā)包方未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；
（3）工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；
（4）工程設(shè)計變更和工程量增加；
（5）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；
（6）不可抗力；
（7）專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。
2、發(fā)包人、監(jiān)理單位經(jīng)常在簽證單上簽署“不同意追加費用”或“工期不予順延”，承包人有何良策？
（1）如果屬于設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，對該部分工程價款不能協(xié)商一致，承包人可以要求按照定額審價；
（2）如果是合同范圍之外的工程，承包人需要保留發(fā)包人同意施工的憑證，然后結(jié)合其他簽證據(jù)實結(jié)算；
（3）如果因發(fā)包人的原因，造成在工程的關(guān)鍵線路上工期延誤，承包人應(yīng)及時收集并保管證據(jù)，包括使用照片、攝像等手段固定證據(jù)；
（4）前述幾種情況實際上都已進(jìn)行索賠程序，承包人有一項工作必不可少，即在建設(shè)單位或建立單位簽署“不同意追加費用”或“工期不予順延”后面聲明，承包人不同意或有異議，并將日期和時間簽在建設(shè)單位或監(jiān)理單位之后；
（5）承包人可以申請審價單位進(jìn)行審價，也可以在竣工結(jié)算時提出追加，如果仍然不能達(dá)成一致意見，可以通過司法鑒定解決。
3、承包人如何避免逾期竣工違約責(zé)任？
（1）掌握施工進(jìn)度，避免工期延誤；
（2） 收集工期順延的證據(jù)；
（3）承包合同對逾期竣工的違約金約定要盡可能小。
4、合同無效，發(fā)包人能否追究承包人工期延誤的違約責(zé)任？
（1）按照法律規(guī)定，如果合同無效，有關(guān)工期以及工期延誤的違約條款均屬無效，但是解決爭議的條款是有效的；
（2）發(fā)包人不能依據(jù)合同條款追究承包人工期延誤的違約責(zé)任；
（3）如果一方當(dāng)事人因合同無效造成損失而訴至法院或仲裁機關(guān)，法院或仲裁機關(guān)會根據(jù)各方當(dāng)事人導(dǎo)致合同無效的過錯責(zé)任大小，裁判各方承擔(dān)損失。
保證按合同約定時間竣工是施工單位的主要合同義務(wù)之一，實際竣工時出現(xiàn)工期延誤而又無合法免責(zé)事由的，施工單位就需要承擔(dān)工期延誤的法律責(zé)任。建設(shè)單位只需按實際竣工日期與開工日期作差計算出實際工期，再與合同約定工期作出對比，即可判斷工期是否延誤。而施工單位需要證明非己方原因造成工期延誤，通過順延工期來排除工期延誤的事實。
馬楠教授介紹：高等院校教授、工程管理專業(yè)學(xué)術(shù)帶頭人，中國管理科學(xué)研究院學(xué)術(shù)委員會特聘研究員、住房與城鄉(xiāng)建設(shè)部政策研究中心特聘專家、中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會專家委員會委員，英國皇家測量師學(xué)會資深會員，國家商務(wù)部對外援助工程專家、國家能源局核電標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會工程經(jīng)濟(jì)專家，中國電力工程造價專業(yè)委員會理事，北京市建設(shè)工程造價管理協(xié)會理事，國家建設(shè)類標(biāo)準(zhǔn)起草組專家，是我國工程管理領(lǐng)域少有的“產(chǎn)學(xué)研”新一代精銳代表！
