政府采購與招標投標
實踐中,如何判定一個采購項目適用于政府采購法還是招標投標法,其核心在于其采購行為是否屬于該法律調整范圍。
1. 政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務,采用招標方式采購的,適用《中華人民共和國招標投標法》及其實施條例
《政府采購法實施條例》第七條和《招標投標法實施條例》第二條關于“工程”的定義是完全一致的。兩法實施條例均表述為“前款所稱工程,是指建設工程,包括建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設有關的貨物,是指構成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設備、材料等;所稱與工程建設有關的服務,是指為完成工程所需的勘察、設計、監(jiān)理等服務”。
《政府采購法》第四條規(guī)定,政府采購工程進行招標投標的,適用招標投標法。《政府采購法實施條例》第七條規(guī)定,政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務,采用招標方式采購的,適用《中華人民共和國招標投標法》及其實施條例;采用其他方式采購的,適用政府采購法及本條例。
什么是“依法進行招標的項目”?《招標投標法》第三條規(guī)定,在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,必須進行招標。
依法進行招標項目的規(guī)模標準:《必須招標的工程項目規(guī)定》第五條規(guī)定,本規(guī)定第二條至第四條規(guī)定范圍內的項目,其勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購達到下列標準之一的,必須招標:
(一)施工單項合同估算價在400萬元人民幣以上;
(二)重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在200萬元人民幣以上;
(三)勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上。
國務院辦公廳和財政部規(guī)定,中央預算單位和地方預算單位采購政府采購工程,按照《國務院辦公廳關于印發(fā)中央預算單位政府集中
采購目錄及標準(2020 年版)的通知》和《財政部關于印發(fā)〈地方預算單位政府集中采購目錄及標準指引(2020年版)〉的通知》規(guī)定的“政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務公開招標數(shù)額標準按照國務院有關規(guī)定執(zhí)行”。
根據(jù)《政府采購法實施條例》和《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》的規(guī)定:政府采購工程依法不進行招標的,應當采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源采購方式采購。因此,分散采購限額標準以上且未達到公開招標數(shù)額的工程項目,應當采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源采購方式開展采購,具體由采購人根據(jù)項目特點進行選擇,不需要財政部門審批。
依法不進行招標的政府采購工程項目有:與建筑物和構筑物的新建、改建、擴建無關的裝修、拆除、修繕等;未達到《必須招標的工程項目規(guī)定》第五條規(guī)定規(guī)模標準的;《招標投標法》第六十六條、《招標投標法實施條例》第九條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況。政府采購工程依法不進行招標的,不能采用公開招標方式。
依法不進行招標的工程項目,采用競爭性磋商采購方式的,《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》對工程項目采購的價格分設置沒有硬性要求,采購人和采購代理機構可以根據(jù)項目特點確定價格分權重。
2. 政府采購的貨物、服務招標,政府采購的法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定
《招標投標法》第二條規(guī)定,在中華人民共和國境內進行招標投標活動,適用本法。
《招標投標法實施條例》第八十三條規(guī)定,政府采購的法律、行政法規(guī)對政府采購貨物、服務的招標投標另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
政府采購法律、行政法規(guī)對于貨物、服務的招標投標關于供應商資格條件及資格審查、聯(lián)合體、邀請招標程序、評標方法和標準、供應商救濟制度、合同公開、當事人法律責任等有著與招標投標法律、行政法規(guī)不同的規(guī)定,如《政府采購法》第二十二條規(guī)定,供應商參加政府采購活動應當具備下列條件:
(一)具有獨立承擔民事責任的能力;
(二)具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務會計制度;
(三)具有履行合同所必需的設備和專業(yè)技術能力;
(四)有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄;
(五)參加政府采購活動前三年內,在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求,規(guī)定供應商的特定條件,但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。而《招標投標法》第二十六條規(guī)定,投標人應當具備承擔招標項目的能力;國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,投標人應當具備規(guī)定的資格條件。采購人、采購代理機構應掌握兩法區(qū)別,正確適用法律。
通過財政部的信息公告可以看出,近年來,財政部在受理投訴、舉報、行政復議以及對采購代理機構監(jiān)督檢查中,發(fā)現(xiàn)采購人、采購代理機構在采購程序、供應商資格審查、評審標準等方面存在適用法律錯誤,需要引起采購人、采購代理機構注意。