建設工程項目一旦產(chǎn)生糾紛、訴訟的話,其最終結果必然會牽涉到工程造價的爭議上。而工程造價的形成過程和建設過程是息息相關的,其中既有施工技術等的專業(yè)技術類問題,也和定額、計價方式等經(jīng)濟類的問題有關,這些都需要具備一定專業(yè)知識的專業(yè)人士來完成。
通常來講,司法鑒定項目的實施過程與一般項目的工程審價過程相類似,簡單來說分為資料收集階段、項目內(nèi)部實施階段、項目談判階段、報告出具階段、庭審質證階段。下面就各階段操作過程中需要完成的主要事項以及一些注意點分別進行說明。
1、資料收集階段
該階段中,通常要做的工作是司法鑒定單位接收司法機關委托、了解案卷情況、相關資料的收集和確認等。這個階段要注意以下幾點:
(1)明確委托的范圍和委托的內(nèi)容
司法鑒定項目的委托人是司法機關,通常在司法鑒定項目委托時,由于司法機關的人員不是專業(yè)的造價人員,因為對項目具體設計的造價情況、造價計取范圍等可能不是最清楚,部分司法機關的委托函比較含糊和籠統(tǒng)。司法鑒定單位拿到委托函后,應該及時和司法機關進行溝通,要根據(jù)工程造價的特點進行細化的描述。
(2)資料的收集
工程項目資料是完成工程造價司法鑒定的基礎,在資料的收集方面,司法鑒定所需的資料和通常工程審價所需的資料基本接近,而需要重點注意的有兩點:
(A)第一點是資料的來源和資料的確認。通常我們在進行工程審價時,資料是施工方或業(yè)主方某一方提供為主,另一方適當補充資料。在司法鑒定項目中,我們的資料通常是從司法機關處獲得的,因為從司法機關獲得的材料通常情況下已經(jīng)經(jīng)過了雙方的確認,在司法程序上有交換證據(jù)的要求,這樣的資料比單純某一方提供的資料更有效力。而在司法鑒定過程中補充提供的資料,在允許的情況下,一般也請當事人提交給司法機關,由司法機關再轉交給我們。未經(jīng)過司法機關轉交的資料,通常情況下也應由當事人其他幾方對該資料進行確認做好筆錄后,才能作為司法鑒定的依據(jù),這是和審價項目最大的區(qū)別。
(B)在資料收集的過程中,需要注意的另外一點就是我們不對資料的真?zhèn)巫鞒雠袛�。如果出現(xiàn)雙方對某一資料的真?zhèn)巍⒄_程度提出異議,請雙方在司法機關處爭辯,我們根據(jù)司法機關的結論出具報告,而不要摻雜在雙方的焦點中對資料輕易地下結論。如果最終都無法對資料達成一致意見,司法鑒定單位可以根據(jù)雙方的不同意見出具多個結論,還是要交給司法機關去判決。
這個操作不是司法鑒定單位和司法機關踢皮球互相推卸責任,而是因為作為工程造價的司法鑒定單位,不是證據(jù)真?zhèn)舞b別的司法鑒定單位,只需要對工程造價作出鑒定,無權對證據(jù)的真?zhèn)巫麒b定。
2、 項目內(nèi)部實施階段
在項目的內(nèi)部實施階段,類似于工程量的計算、定額的套用、費率的計取、材料價格的確定等基本和常規(guī)的工程審價項目類似的部分,本文中不再作重復的描述,僅對司法鑒定項目操作中的特殊幾點進行說明:
1)授權委托書的辦理
授權委托書的辦理是司法鑒定區(qū)別與工程審價的地方。通常我們在開始司法鑒定正式工作前,會請當事人出具授權委托書來確定參與項目過程的人員,作為司法鑒定單位只接待當事人單位授權委托書指定的人員參與司法鑒定工作。并且指定的被授權人必須在每次談判時到場并對己方的意見進行簽認。這樣一方面可以保證項目司法鑒定項目操作的有效性,同時也保證了較好的司法鑒定秩序和鑒定時效。
2)工程量的確定
工程量的計算是工程造價中工作量非常大的一塊內(nèi)容,在司法鑒定項目中也不例外。通常由于設計圖紙及建筑物實體的存在,對工程量的確定一般不會有太大的分歧。只要認真進行計量,在這個環(huán)節(jié)不會有太大的爭執(zhí),值得注意的是在與當事人幾方共同核對工程量時應及時做好記錄,對于確認的量均應有相應的簽認手續(xù),常見的做法是在工程量計算書上由幾方均簽字后復印發(fā)放,各自保存。
3)材料價格的確定
對于工程中所使用材料價格的確定是司法鑒定項目的難點和重點。由于工程項目中采用的材料數(shù)量、種類、品牌、型號異常繁多,市場上對于同種材料,即便是同品牌同型號的都可能存在較大的價差,更遑論不同品牌和型號的材料了。
在工程審價中,對于材料價格的確定主要是看雙方合同的約定,購買材料的發(fā)票,供貨合同等,一般雙方對某種材料價格認可、達成一致后計入工程總造價中。但是在司法鑒定項目中,這種做法往往是行不通的。因為雙方既然已經(jīng)進入了司法程序,則對于材料價格很難達成一致的意見,這個時候對于材料價格的判定就非常重要。根據(jù)日常工作中積累的經(jīng)驗,將材料價格的確定情況粗分為以下幾種:
A)對于材料價格的計取有約定的情況
這種類型的材料價格是指雙方無異議,或者即便有異議,也能明確確定的價格。例如合同中已經(jīng)約定材料價格的計�。ㄈ绾贤屑s定材料價格計取按×年×月××發(fā)布的××價格下浮×%計取等),或者有雙方已經(jīng)有效簽認的材料單價計取單據(jù)。這部分材料價格的確定通常是簡單的,不會有太多的糾紛。
B)對于材料價格計取有可供參考依據(jù)的情況
在材料價格的計取中,這種類型的材料價格占了大多數(shù)。這種材料價格當事人某方通常會有材料價格的憑證,如材料購置發(fā)票、購貨合同等,但是這種資料很可能是不被當事人另外一方所認可的。在這種情況下如何確定材料價格就成為司法鑒定的焦點所在了。
在這種情況下,作為司法鑒定人應對提供的材料價格依據(jù)結合實際市場情況作一個判斷,這種判斷不是用來鑒別提供的依據(jù)是否真實有效,不是判斷發(fā)票是不是真的、購貨合同是不是偽造的等等。這種判斷是基于司法鑒定人的經(jīng)驗和鑒定機構的歷史數(shù)據(jù)、經(jīng)驗數(shù)據(jù)儲備,判斷在當初的時點該種材料是否在合理范圍內(nèi)。
例如某方提供的鍍鋅板0.6的2003年7月份的購貨發(fā)票價格是5360元/噸,而另一方對此不認可。則作為司法鑒定人應了解該種材料的這個時點的價格,如果經(jīng)調(diào)查該材料該時點的市場價格大致是在5200-5500元/噸范圍中,則可以采信該價格。如果某方提供的購貨發(fā)票的價格是7000元/噸,作為司法鑒定人應請其提供價格高于市場價的原因,如果沒有合理解釋理由的,則司法鑒定人還是應該按5200-5500元/噸的價格合理確定后計入司法鑒定報告。假設鑒定人確定的是5300元/噸,則將此價格計入司法鑒定報告中,并將該種材料如果定價為7000元/噸時可能導致的總造價變化另行匯總,在報告中另行披露。這樣司法機關在判決時如果采信提供的7000元/噸的價格依據(jù),也可以很方便地從報告中直接找到該部分的造價,利于司法機關的判定。
C) 沒有任何關于材料價格約定的情況
對于某些材料價格,當事人雙方都無法提供價格依據(jù)的時候,雙方由于立場不同,對材料價格的確認也幾乎不可能達成一致。這個時候作為司法鑒定人來說,對于這種情況操作反而簡單,由于雙方都無法提供依據(jù),司法鑒定人只需根據(jù)自己的經(jīng)驗和相關歷史數(shù)據(jù)資料,自行確定材料價格,計入司法鑒定報告即可。
4)工程費率的確定
工程費率的確定通常情況下都比較簡單,但是由于費率的確定對造價的影響非常大,當事人都會在費率上盡力為自己一方爭取。通常來說,確定費率的依據(jù)是國家的相關文件規(guī)定、雙方的合同約定、投標文件的費率計取等,在這點上司法鑒定與工程審價沒有太大的區(qū)別。
5)工程變更、簽證的處理
在工程項目施工過程中,通常都會出現(xiàn)較多的設計變更、現(xiàn)場簽證等情況,而在事后如果追溯現(xiàn)場情況則比較困難。在處理這種變更和簽證的時候,一般以工程現(xiàn)場情況為準,參照變更和簽證的內(nèi)容,采信與現(xiàn)場實際情況相符的意見。對于實在無法追溯的簽證,例如簽證土方外運的數(shù)量等,通常情況下根據(jù)雙方不同的依據(jù)結合施工現(xiàn)場情況進行確認。雙方意見分歧非常大的情況下,可以分別根據(jù)雙方提供的依據(jù)計算變更和簽證的相應造價后分開列入報告,作為司法機關判定造價時的依據(jù)。
3、項目談判階段
項目內(nèi)部實施完成后,就進入項目談判階段,主要是聽取當事人對工程中分歧的詳細描述、對初稿的意見和異議,針對雙方的不同意見進行逐條回復和解決。
1)項目三方會商制度
通常項目的操作,一般都是業(yè)主方、施工方、咨詢方三方進行會談,但是很多時候對工作量等具體事宜是和施工單位接觸較多,有些業(yè)主也很少或不參與這一過程。但是在操作司法鑒定項目的時候,必須堅持三方會商制度,因為缺掉任何一方所進行的工作可能都會對司法鑒定工作的有效性有影響。
2)會商紀要制度
常規(guī)項目中,除非牽涉到很大的、原則性的問題的確定,通常情況下很少作會商紀要,但是司法鑒定項目的會商紀要則會非常多,每次三方會商后都必須要對會商的內(nèi)容進行記錄,及時確定相關的會商條款和會商結果,并在會后將三方簽訂的會商紀要復印幾份幾方各執(zhí)一份,三方簽訂的會商紀要才可以作為司法鑒定的依據(jù)進入報告。
3)談判中對異議問題的處理
在整個工程造價司法鑒定的操作過程中,必然會碰到幾方對于某個問題的爭議,雙方都有不同的描述和理由,由此可能導致完全不同的鑒定結果。
碰到類似的問題,作為司法鑒定項目的操作和一般審價項目的操作就有很大的不同點。在工程審價時如果碰到類似的問題,一般我們的操作方法是根據(jù)我們專業(yè)的技術能力和良好的談判能力,對該問題做出一個判斷,然后綜合幾方的異議焦點,說服其他方接受審價的意見,其最終結果可能是接近異議雙方任一方,也可能是完全不同的結果,但是必然的,對于該爭議問題一定是一個審價結果。
但是作為司法鑒定項目,如果碰到類似的問題,作為司法鑒定人,盡量能讓幾方當事人能認可、能達到一致,如果不能達到一致的話,這個時候的處理方法就完全不一樣了。在司法鑒定中,鑒定人應分辨雙方的分歧點和爭議焦點,不參與他們之間的辯論,站在公正、公平的立場發(fā)表司法鑒定意見。如果雙方的表述差距明顯,對造價的影響也很大,則根據(jù)雙方的表述,依據(jù)掌握的專業(yè)知識,分別對他們的不同表述作出相應的造價結論就可以了。因此司法鑒定的結論可能是對同一個問題有二個甚至多個結果。這種操作方法一方面是避開了雙方爭執(zhí)的焦點,有利于項目的順利開展;另一方面司法機關在判決時無論判定哪方合理都能從鑒定報告中找出對應的造價,有利于判決。
4、報告出具階段
1)報告的編寫
在報告的編寫階段,作為司法鑒定報告,除了通常的工程概況、項目造價、編制過程等的描述,還應該對以下幾方面增加描述:
A)對鑒定報告的范圍和內(nèi)容的描述:
在通常的工程審價報告中,是對工程概況的描述即可,但是在司法鑒定項目中,除了這些描述以外,還應對鑒定的范圍和內(nèi)容做出進一步的敘述,并對雙方的爭議和解決的思路、方法進行描述,以使報告的使用人司法機關能清楚地了解報告所披露的內(nèi)容和司法機關需要審理判定的部分是不是有區(qū)別,是不是處理合適。
B)對沒有異議部分的描述:
在司法鑒定中,一定會有當事人幾方達成共識的部分,這部分的描述主要是反映幾方達成共識部分的最終結果和所涉及的具體內(nèi)容、范圍。這部分的描述相對容易。
C)對幾方存在異議部分的描述:
對這一部分的描述,本人認為是司法鑒定報告中最難寫也是最重要的部分。在對這部分內(nèi)容進行描述的時候,盡量按照問題所牽涉到的金額的大小進行排序描述,把涉及金額大,雙方爭議大的放在前面描述,把金額相對低、爭議相對少的放在后面描述。而且在描述中,在允許的情況下盡量引用雙方對該異議的書面表述原話,并將該描述所對應的造價鑒定結果附在后面。保證每個提法的后面必然有對應的造價,這樣對司法機關的判決會很有利,也盡量避免了司法鑒定報告的重復補充、修改。
D)報告的措辭
在司法鑒定報告中,作為鑒定意見的表述人,在報告中盡量不出現(xiàn)“我們認為”、“我們覺得”、“我們的意見是”諸如此類的話語。因為我們不是法官,沒有判決權,我們所做的事情更多的是把當事人幾方的不同意見如實表述,但不發(fā)表支持某一方的意見。
例如:如果當事人雙方對某一事實有爭議,根據(jù)我們的計算結果,根據(jù)甲方的描述,造價是A;根據(jù)乙方的描述,造價是B。那么在我們的描述中,只要如實反映“根據(jù)甲方的描述,造價是A;根據(jù)乙方的描述,造價是B”就可以了,千萬不要后面在加上依據(jù)“我們認為應該采用A的意見”等諸如此類的措辭。
同樣的,在整個司法鑒定報告的撰寫中,也盡量站在一個第三方的角度來敘述問題,不要帶著某種傾向性來描述問題,措辭盡量中性,客觀,只表達事實,不作猜測。
E、報告的簽發(fā)人
通常作為司法鑒定報告的鑒定人,除了在本文開頭說明的要具備司法鑒定的資格以外,一般情況下一個司法鑒定報告的出具需要至少二個簽章人。將于2007年10月1日生效的《司法鑒定程序通則》第十九條規(guī)定“司法鑒定機構對同一鑒定事項,應當指定或者選擇二名司法鑒定人共同進行鑒定;對疑難、復雜或者特殊的鑒定事項,可以指定或者選擇多名司法鑒定人進行鑒定。”
5、庭審及質證階段
司法鑒定項目區(qū)別于其他項目的重要一點在于庭審及法庭質證階段。作為司法程序的一部分,所出具的司法鑒定報告應被當事人幾方認可,并允許當事人對所出具的報告發(fā)表必要的意見。由于工程造價司法鑒定不同于其他類別的司法鑒定,建筑物的唯一性和建造過程的復雜性導致了工程造價的鑒定結論受到過程中事件變化的影響較大。在庭審和質證的階段有可能會出現(xiàn)新的證據(jù)和新的意思表達,如果原司法鑒定報告未包含此部分的內(nèi)容則可能需要出具補充報告,如果涉及需要修改原報告的,則可能要重新出具修改報告。
總而言之,庭審質證的過程就是使當事人幾方認可報告,委托方可以采信報告的程序,也是司法程序中不可或缺的一環(huán)。在這個環(huán)節(jié)中,作為司法鑒定單位和司法鑒定人應積極配合委托方做好這個階段的工作。
工程造價司法鑒定作為專業(yè)鑒定的一種,其基礎是建立在扎實的專業(yè)技術能力、豐富的工程實踐經(jīng)驗、大量的數(shù)據(jù)和案例儲備之上的,同時還需要鑒定人具備良好的溝通協(xié)調(diào)能力、業(yè)務談判能力,因此要做好工程造價司法鑒定不是一件容易的事情。只有站在公平、公正的立場上、合理地確定項目的造價才能出具一份合格的司法鑒定報告。本文總結了工程造價司法鑒定操作中值得注意的問題,供參考,同時歡迎同行批評指正。
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