一、合同雙方的主體資格要合格:
(一)自然人:要求對方提供身份證號碼和地址。
(二)法人:
1、審查身份:
審查對方的經(jīng)營主體資格是否合法,是否真實存在;
2、審查履約能力:
審查對方現(xiàn)有的、實際的、真正的經(jīng)營情況。有工商登記嗎?有營業(yè)執(zhí)照嗎?通過年檢了嗎?該合同處于對方
的經(jīng)營范圍之內(nèi)嗎?有相關(guān)資質(zhì)嗎?有相應(yīng)的生產(chǎn)能力、履約能力嗎?簽約前要對對方進行信用調(diào)查和信用分析
函、電話、傳真、派人上門了解情況等方式,去了解對方情況。
3、企業(yè)法人應(yīng)提供經(jīng)過年檢的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件并加蓋公章,提供經(jīng)過審計的財務(wù)報表,以及履行合同需要的
(如乙方的供應(yīng)商的生產(chǎn)廠家授權(quán)書和售后服務(wù)承諾書)。自然人應(yīng)提供身份證復(fù)印件。
4、代理人要有代理權(quán):
(1)在與企業(yè)的分支機構(gòu)或職能部門簽合同時,必須得到企業(yè)法人的書面授權(quán)委托書,可以在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍 內(nèi)與其簽訂合同;
(2)子公司必有營業(yè)執(zhí)照,分公司有的有,有的沒有營業(yè)執(zhí)照,如果分公司有營業(yè)執(zhí)照,則無需授權(quán)書;
(3)職能部門有授權(quán)書也能簽合同,甲方名稱可以寫上職能部門的名稱。
二、主體條款:
寫上當事人的名稱和地址,其作用是:
1、明確文書的送達地點,通訊地址變更應(yīng)及時通知合同的當事人
2、考慮將來的訴訟地點,是去原告所在地法院打官司,還是去被告所在地法院打官司
3、明確打官司時是去哪一級法院,是高院、中院還是基層法院
4、自然人的住所指戶籍所在地或長期居住地,自然人為外國人的要寫上國籍,法人住所指主要辦事機構(gòu)所在地
三、資信調(diào)查的基本方法:
1、查驗對方的營業(yè)執(zhí)照、打聽對方的信譽情況;
2、通過銀行和行業(yè)協(xié)會查詢對方的信譽情況;
3、申請加入中國企業(yè)資信網(wǎng)等資信調(diào)查網(wǎng)站,把資信調(diào)查業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給專業(yè)的資信調(diào)查機構(gòu)去做。
四、關(guān)于合同簽字:
1、合同的成立可以以簽字為準,也可以以蓋章為準,簽字優(yōu)先。合同確認的最好方式就是簽字,或者簽字加蓋章;
2、能簽字的人:自然人、法人的代表人、委托代理人(有授權(quán)委托書)、非法人組織負責人、合伙企業(yè)的合伙人;
3、合同大于2頁的,要蓋騎縫章;
4、如果對方的簽字人是法人代表,要求對方出具法人個人的身份證明、營業(yè)執(zhí)照副本、或工商局出具的法人資格證書; 如果對方的簽字人是業(yè)務(wù)員,則需提供法人代表的授權(quán)委托證書和業(yè)務(wù)人員本人的身份證復(fù)印件;
5、企業(yè)法人:蓋公章或合同專用章;法定代表人單獨親筆簽字,不蓋章合同也生效;委托代理人有授權(quán)委托書的,不蓋 公章,只簽字也生效;
6、建議做法:蓋章,并經(jīng)法定代表人或法定代表人授權(quán)的人簽字后生效。
五、明確合同的簽約地:
合同的簽約地最好是我方所在地,這樣出事后可以取得我方公安局的支持。
六、標的物的全稱:
標的物的名稱要明確和具體,不能籠統(tǒng),對標的物的實際情況要做出實事求是的規(guī)定,盡可能使用國際上通用
習慣稱呼,標的物的名稱包括了型號、規(guī)格、品種、牌號、商標等描述。
七、標的物的數(shù)量條款:
找一個雙方都接受的計量單位,先確定好度量衡。需要注意,有些標的物是有自然損耗、毛重、凈重的。
八、標的物的質(zhì)量條款:
包括標的物的品種、規(guī)格、技術(shù)要求、標準、品質(zhì)的公差和浮動范圍等。合同審核是一個公司多個職能部門配
果,作為買方,財務(wù)部、技術(shù)部、檢驗部都要對合同把關(guān)。作為賣方,也要仔細看質(zhì)量標準是否能夠達到甲方要求
款的原則是:有合同約定的就按照合同的約定,沒有約定的,通過協(xié)商去補充。不能達到補充協(xié)定的,按照合同有
交易慣例去確定。如果仍然不能確定質(zhì)量標準的,按照國家標準和行業(yè)標準去履行。沒有國家標準和行業(yè)標準的,
標準或符合合同目的特定標準去履行。對于合同目的需要做進一步解釋的,有樣品的,按樣品質(zhì)量作為標準,但在
時,樣品要封樣,驗收時按照樣品質(zhì)量去驗收?梢詫懮稀皩Ξa(chǎn)品的質(zhì)量要求見附件”。
九、標的物的檢驗條款:
包括檢驗的時間、地點、檢驗標準、檢驗機構(gòu)、通知標的物不符合質(zhì)量要求的時間期限。一定要約定檢驗期限, 可以寫成: 1、當場驗收;
2、收貨后XX日內(nèi)驗收;
3、X月X日前驗收;
4、XX日內(nèi)驗收,過期不驗收,視為驗收合格。
買方覺得標的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合驗收的,應(yīng)及時通知賣方,過期則視同標的物的數(shù)量和質(zhì)量已經(jīng)符合約定了 。
十、標的物的計價條款:
1、貨幣可以使用出口國匯率、進口國匯率和第三國匯率。賣方愿意用堅挺的貨幣來確定價格,買方愿意用容易
幣來確定價格。如果已經(jīng)簽訂成了對我方不利的貨幣計量,則需增加訂立保值條款,防止匯率變動風險;
2、合理確定商品單價,作價過高或過低都很可能隱含了商業(yè)欺詐行為;
3、如果包裝材料是單獨計價的,詳見包裝條款;
4、明確計價貨幣、傭金、折扣、裝卸地、銀行費用(包括寄單郵費、電報費、信用證的通知費、修改通知費、
單據(jù)處理費,占總貨款的1%-4%)。
十一、違約責任條款:
以經(jīng)濟補償為原則,法律首先尊重雙方的約定,其次,按照“填平原則”,賠償實際損失即可,法官有自由裁量 權(quán)。
(一)違約是指:不履行義務(wù)、部分履行義務(wù)、不適當履行義務(wù)、遲延履行義務(wù);
(二)相應(yīng)的措施是:
1、繼續(xù)履行
2、采取補救措施:維修、修理、更換……
3、賠償損失:賠償貨款和利息,包括守約方預(yù)期可以獲得的利潤。但是賠償損失不太好計算,先在合同里列明賠償范圍 和賠償各項費用的計算方法。由于有些損失發(fā)生了可能沒有寫進去,可以在合同里寫上:包括但不限于以上損失;
4、支付違約金:
(1)合同里規(guī)定了違約金,才能用違約金條款
(2)賠償損失和支付違約金不能并列使用,但與損失額持平即可
(3)增加關(guān)于合同解除權(quán)的約定:逾期XX天履行義務(wù),我方可解除合同;按貨款的百分之幾計算
(4)逾期付款,每逾期1日,每日違約方應(yīng)向守約方支付XX元;
(5)逾期交貨,每逾期1日,每日違約方應(yīng)向守約方支付貨款的百分之幾作為違約金;
(三)訂金、定金、押金、保證金:
1、訂金是預(yù)付款,可以退
2、押金、保證金可以退。
3、訂金、押金、保證金不具有定金的性質(zhì);
4、定金是一種擔?睿抖ń鸬囊环?jīng)]有履行義務(wù),定金不退;收定金的一方?jīng)]有履行義務(wù),雙倍返還定金。
5、定金不能超過合同總價款的20%,超過部分算預(yù)付款;
6、定金以交付數(shù)額為準,不以約定的定金數(shù)額為準。舉例:定金約定30萬,支付25萬,合同100萬,甲方到
約,則返還45萬。
十二、合同的協(xié)商性條款:
協(xié)商性條款主要指合同的履行期限、履行地點、支付方式、運輸途中標的物的保險條款的約定。
(一)履行期限:
1、逾期交付標的物的,遇到價格上漲的時候,按原價格執(zhí)行;遇到價格下跌的時候,按新價格執(zhí)行;
2、履行期限不明確的,債權(quán)人可以隨時要求對方履行,但是要給對方必要的合理期限。
(二)履行地點:
1、應(yīng)該在合同中約定好履行地點,約定不明確的,如果給付的是貨幣,在接受貨幣的一方所在地履行;交付不
在不動產(chǎn)所在地履行;其他情況,在履行義務(wù)的一方所在地履行。國際貿(mào)易中,要看清楚是裝運港交貨還是目的港
責運輸?shù)囊环揭辞宄劭诘拿Q,是沿海港口還是內(nèi)陸河港口。
2、簽合同時要寫明:合同簽訂地、合同履行地、債務(wù)人履行義務(wù)地和債權(quán)人接受履行的地點。履行地涉及到管
定依據(jù),也涉及到風險的承擔和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。
(三)履行方式:即支付工具和支付方式條款:
1、支付工具:匯票、本票、支票;
2、支付方式:匯付(電匯、信匯、票匯)、銀行托收(如果付款人拒絕付款,銀行不負責)、信用證(如果付
付款,銀行負責)、銀行保函(如果付款人拒絕付款,銀行負責);
3、在談判中,首先考慮對方的信用,安全是第一因素。其次考慮資金占用的時間長短問題,如果是暢銷貨物,
收款銷售方式,如果是滯銷貨物,就采用應(yīng)收款銷售方式;
4、賣方關(guān)心何時能收到錢,買方關(guān)心何時能拿到貨;
(1)貨到付款:注意交貨后多長時間付款,寫上:貨到簽收后XX日內(nèi)付款;
(2)款到發(fā)貨
(3)預(yù)付部分貨款:注意余款何時拿到手;
(4)分期付款
(5)驗收完付款:注意何時驗收,驗收后何時付款;
5、工程施工合同、工程監(jiān)理合同、設(shè)備安裝合同、系統(tǒng)集成合同,付款與驗收一定是相配套相結(jié)合的。寫上:X月X日前驗收,驗收后XX日內(nèi)付款。如果逾期仍未驗收,視同驗收合格。
十三、包裝條款:
合同中約定商品是散裝、裸裝還是需要包裝,約定好包裝的規(guī)格、方式、使用的材料、包裝費的負擔問題。
1、根據(jù)商品特點和運輸方式來約定合同條款,商品不同、運輸方式不同則包裝不同;
2、包裝應(yīng)適應(yīng)商品的特性,以保護商品、便于運輸為前提。機電產(chǎn)品用集裝箱運輸,液體產(chǎn)品用專用容器運輸;
3、海運包裝要牢固、耐海水侵蝕,鐵路包裝要抗震,航運包裝要輕便;
4、征收從量稅的商品,不宜采用較重的包裝;征收從價稅的商品,不宜采用較貴的包裝;
5、盡量選擇重量輕、價格低、結(jié)實的包裝物資,降低成本,節(jié)省運費;
6、包裝費一般包括在貨物價款之內(nèi)了,不再單獨收取。如果買方對包裝有特殊要求,費用由哪一方負擔應(yīng)做
定。如果由買方負擔,要在合同里寫上包裝費的支付時間和辦法。如果包裝材料由買方提供,應(yīng)明確提供時間及
時,雙方承擔的責任,并與合同交貨期相適應(yīng)。
十四、運輸保險條款:
1、保險費用一般是含在價款里的;
2、考慮風險和損失的關(guān)系,以確定保險險別:不同的貨物在運輸途中遭遇意外事故,其損失的情況和程度是不
投保前應(yīng)分析各種風險對貨物致?lián)p的影響程度,以確定適當?shù)碾U別。保險公司對于標的物的潛在缺點和運輸途中的
是不予承保的;
3、考慮貨物的性質(zhì)和特點:鋼筋、水泥等建材在運輸途中不怕碰撞;雞蛋、瓷器等物資怕碰撞;
4、考慮貨物的包裝狀況:如果由于包裝不當造成貨物受損,保險公司不賠;
5、考慮航線路線和?扛劭冢和ㄟ^馬六甲海峽,則易遭海盜襲擊,保費就高。
十五、擔保條款:
1、當事人對保證人擔保的范圍沒有約定的,或約定不明確的,保證人應(yīng)當對全部的債務(wù)承擔責任;
2、擔保人應(yīng)有代替別人償還債務(wù)的能力,國家機關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院、養(yǎng)老院不能充當擔保人;
3、保證人應(yīng)當擁有超過其所擔債務(wù)的資產(chǎn)。債權(quán)人應(yīng)當對保證人的清償能力做嚴格的審查,保證人應(yīng)當具有相
行為能力;
4、保證是以保證人的不特定財產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔保,保證不需實際財產(chǎn)的交付,與抵押、質(zhì)押、留置都不同;
5、沒有約定是一般保證還是連帶保證的,一律視為連帶保證;
6、超過保證期間了,保證人就不用承擔保證責任了。法定的保證期是6個月,主債務(wù)履行期滿6個月后,原告
錢,則保證人的保證責任就解除了;
7、擔保范圍:主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用、律師費等;
8、質(zhì)押:分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押(本票、存款單、保單、倉單、提單、股票、知識產(chǎn)權(quán)),東西要交到對方手中;
9、留置:用于保管合同、運輸合同、加工承攬合同,債務(wù)人不履行債務(wù),債權(quán)人留置標的物;
10、抵押:抵押物登記后抵押才生效,必須采用書面方式。車輛抵押在車管所(車輛質(zhì)押不用去車管所),房
房管所,土地抵押去房地局。
十六、知識產(chǎn)權(quán)條款:
凡涉及軟件、外觀設(shè)計等有關(guān)辭謝產(chǎn)權(quán)的,知識產(chǎn)權(quán)條款就很重要了。
1、研發(fā)成果的歸屬方式:
(1)乙方接受委托開發(fā)軟件,知識產(chǎn)權(quán)歸屬乙方,乙方授權(quán)甲方在一定范圍內(nèi)使用;
(2)乙方接受委托開發(fā)軟件,知識產(chǎn)權(quán)歸屬甲方,乙方不再具有所有權(quán);
(3)研發(fā)成果歸甲乙雙方共同所有,且對技術(shù)情報和資料均承擔保密義務(wù)。
2、知識產(chǎn)權(quán)的保密條款:
(1)乙方應(yīng)保證所提供給甲方的產(chǎn)品無知識產(chǎn)權(quán)糾紛,如果出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)糾紛,所造成的經(jīng)濟損失應(yīng)由乙方承擔
(2)甲乙雙方均對對方提供的技術(shù)情報和資料承擔保密義務(wù)。不論本合同是否變更、解除、終止,本條款長期有
(3)甲方不得向第三方透露乙方的開發(fā)報價,否則造成乙方損失由甲方賠償,賠償金為該開發(fā)報價的200%。
(4)乙方在未經(jīng)過甲方同意的情況下將開發(fā)的內(nèi)容透露給第三方,由此造成甲方的損失,由乙方向甲方支付賠
該開發(fā)報價的200%。
十七、安全及環(huán)保條款:
1、乙方的工作需符合國家相關(guān)安全法律法規(guī)的要求。乙方應(yīng)對工作過程中的安全因素加以識別,對安全隱患予
有相應(yīng)的安全措施,不對他人和自身造成任何危害,并承擔違反上述承諾所造成的損失。
2、乙方的工作需符合國家相關(guān)環(huán)保法律法規(guī)的要求,使用的任何材料不對環(huán)境造成污染,不對人身產(chǎn)生有害影
擔違反上述承諾所造成的損失。
十八、爭議解決條款:
1、仲裁和訴訟只能選一個,仲裁一次性生效,仲裁不服不能去法院,法院是二次終審;
2、雙方當事人在合同里沒有約定仲裁的,仲裁委員會不予受理;
3、在合同里寫明當爭議出現(xiàn)時,雙方都認可質(zhì)量、技術(shù)品質(zhì)的檢驗機構(gòu)和鑒定機構(gòu);
4、勞動合同出現(xiàn)爭議,必須去勞動仲裁委仲裁,仲裁不服,可以去法院。
十九、預(yù)防合同欺詐的措施:
1、注意合同對象的選擇:對方要有好的信譽,有合法的主體資格;
2、對合同內(nèi)容反復(fù)斟酌,做到用詞準確、表達清晰、約定明確、避免產(chǎn)生歧義。合同條款越完備,欺詐的可
小,尤其要審核合同的全部條款里面是否有影響價格條款的內(nèi)容;
3、聘請律師參與合同審核;
4、請工商局為合同做鑒證,請公證機關(guān)為合同做公證;
5、建立健全企業(yè)的規(guī)章管理制度。
(1)建立合同審批制度和審批流程。設(shè)置審批權(quán)限,規(guī)定好哪些部門參與合同審核,各自的職責是什么;
(2)查詢對方的相關(guān)資格、資質(zhì)和信用的信用調(diào)查和信用分析制度;
(3)合同專用章與合同文本的管理使用制度;
(4)合同履行過程中的跟蹤、監(jiān)督和檢查制度。