六、總包管理與總包配合
01
法律依據(jù)
以《中華人民共和國建筑法》(以下簡稱《建筑法》)、《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》)、《中華人民共和國價格法》(以下簡稱《價格法》)、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(以下簡稱《建設(shè)工程合同司法解釋(一)》)等法律為依據(jù)。
02
概念簡述
在實務(wù)中,分包的過程價款正常結(jié)算是總承包人與分包人進(jìn)行結(jié)算。若發(fā)包人直接與分包人進(jìn)行結(jié)算,則產(chǎn)生總包管理費(fèi)的概念?偘芾碣M(fèi)的實質(zhì)是總承包人在履行分包工程項目總包義務(wù)時,收取的除直接工程費(fèi)以外的其他工程價款。
在實務(wù)中,發(fā)包人在建設(shè)工程總承包的前提下,往往會對某些工程項目另行直接發(fā)包,則產(chǎn)生了總包配合的概念?偘浜腺M(fèi)的實質(zhì)是施工總承包人履行約定的施工現(xiàn)場的配合義務(wù),由發(fā)包人支付的給提供配合義務(wù)的總承包人的對價。
03
根本區(qū)別
從建設(shè)過程造價的組成來看,沒有單獨的所謂總包管理費(fèi)。在實務(wù)中,分包的工程價款的結(jié)算往往有兩者方式:其一是施工總承包人與施工分包人結(jié)算。根據(jù)合同的相對性,這是一種常態(tài)的結(jié)算方式。先由發(fā)包人與施工總承包人進(jìn)行結(jié)算,再由施工總承包人與分包人進(jìn)行結(jié)算。這種結(jié)算方式中合同價款不存在總包管理費(fèi)這一項。其二是發(fā)包人與分包人進(jìn)行結(jié)算。這種結(jié)算方式使得總承包人既履行總包義務(wù),又剝奪總承包分包項目總包價的差價的權(quán)利,因此,發(fā)包人必須支付“總包管理費(fèi)”,也就產(chǎn)生了“總包管理費(fèi)”這一概念。
如上所述,總包管理費(fèi)的實質(zhì)是總承包人在履行分包工程項目總包義務(wù)時,收取的除直接工程費(fèi)以外的其他工程價款。但是,總承包人無論收取的總包管理費(fèi)的數(shù)額多少,比率多少,仍需要對分包的工程質(zhì)量和施工安全承擔(dān)連帶責(zé)任。
而由于建設(shè)工程承發(fā)模式的多樣性,發(fā)包人在建設(shè)工程總承包的前提下,往往會對某些工程項目進(jìn)行直接分包。向直接發(fā)包的工程項目提供配合條件的施工現(xiàn)場是發(fā)包人的法定義務(wù)。由于履行該法定義務(wù)需要總承包人配合,故此時的總承包人通常取工程造價的2%~5%作為配合費(fèi)。因此,總包配合費(fèi)的實質(zhì)是因施工總承包人履行約定的施工現(xiàn)場配合義務(wù)而由發(fā)包人的對價。
此時,收取總包配合費(fèi)的總承包人僅對義務(wù)承擔(dān)責(zé)任。原則上,不可能也不應(yīng)當(dāng)對發(fā)包人直接發(fā)包的項目的工程質(zhì)量和施工安全承擔(dān)責(zé)任,更不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但在實務(wù)中,總承包人除了履行總包配合義務(wù)外,往往還會將該項目的資料一并收集予以備案。故無論總承包人還是發(fā)包人,往往會將總承包人定義為該項目的總承包人,并將“總包配合費(fèi)”寫成“總包管理費(fèi)”,甚至當(dāng)項目出現(xiàn)工程質(zhì)量或施工安全問題,要求總承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。