十二、陰合同與無效合同
(一)法律依據(jù)
以《中華人民共和國建筑法》(以下簡稱《建筑法》)、《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》)、《中華人民共和國價格法》(以下簡稱《價格法》)、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(以下簡稱《建設(shè)工程合同司法解釋(一)》)等法律為依據(jù)。
(二)概念簡述
通常所稱的“陰合同”是指存在“陽合同”(通常所稱的“陽合同”是指實(shí)質(zhì)性內(nèi)容按招標(biāo)合意所簽訂的合同)的前提下,合同雙方當(dāng)事人重新簽訂一份實(shí)質(zhì)性內(nèi)容違背招標(biāo)合意的合同,該合同通常被稱為“陰合同”。
符合當(dāng)事人的意志,但不符合法律規(guī)定的合同,即當(dāng)事人雙方的合意違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定而不被國家認(rèn)可的就是無效合同。
(三)根本區(qū)別
雙方合意如需法律保護(hù)必須遵守法律的相關(guān)規(guī)定。依法成立的合同符合法定生效條件的前提下,才能得到法律的肯定并受到法律的保護(hù)。
民法遵循意思自治,原則上法律不予干預(yù)。但為了對市場宏觀調(diào)控和維護(hù)市場秩序,為了保護(hù)國家、集體等利益即社會公共利益,國家仍對意思自治予以適度限制。同時,若當(dāng)事人在后臺中的約定條款違反地方性法規(guī)或者部門規(guī)章但并違反法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的,并不會導(dǎo)致合同無效,而是根據(jù)該地方性法規(guī)或規(guī)章的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。
故,合同無效的一大依據(jù)在于條款的強(qiáng)制性。依據(jù)是否具有強(qiáng)制性條款和任意性條款。任意性條款往往不涉及合同的有效性問題。但是,并非違反強(qiáng)制性條款就一定導(dǎo)致合同(或條款)無效。因?yàn)閺?qiáng)制性條款仍可分為效力性強(qiáng)制性條款和管理性強(qiáng)制性條款。若違反管理性強(qiáng)制條款的,合同仍可能有效;只有違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定,合同(或條款)才必然無效。
例如,為“保證工程質(zhì)量和安全”,《建筑法》認(rèn)可的“承包人”必須是單位有資質(zhì)、個人有資格,并在其資質(zhì)范圍內(nèi)從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位。否則,即便完成符合質(zhì)量要求的建設(shè)工程,也只能稱其為“實(shí)際施工人”。因此,若沒有資質(zhì)、借用資質(zhì)或超約資質(zhì),其所簽訂的建設(shè)工程施工承包合同無效。而由于超資質(zhì)并非沒有資質(zhì),因此,法律對其所簽訂的施工承包合同予以一定程度的寬容,即只要“在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級”,該施工承包合同仍可以認(rèn)定為有效。
而對于“必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)”導(dǎo)致所簽訂的施工承包合同,因其違反的是《招標(biāo)投標(biāo)法》中的效力性強(qiáng)制性規(guī)定,故即便當(dāng)事人自愿選擇招標(biāo),其所簽訂的施工承包合同仍然無效。而若該合同以欺詐,脅迫手段,結(jié)果損害國家利益;或惡意串通,結(jié)果損害國家、集體或他人利益;或者以合法形式掩蓋非法目的;或者結(jié)果損害社會公共利益的,即便這些合同沒有違反相應(yīng)效力性強(qiáng)制性規(guī)定,也屬于無效合同。