基本案情
某工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)，共有6家潛在投標(biāo)人下載招標(biāo)文件，至投標(biāo)截止時間止，共有6家投標(biāo)人遞交了投標(biāo)文件，在招標(biāo)文件規(guī)定的解密時間內(nèi)僅有2家投標(biāo)人解密成功，其余4家均因非電子交易平臺原因?qū)е陆饷苁�，招�?biāo)人決定繼續(xù)組織開標(biāo)。評標(biāo)過程中，評標(biāo)委員會一致認(rèn)定投標(biāo)具有競爭性，推薦Ａ公司為第一中標(biāo)候選人。解密失敗的投標(biāo)人Ｂ公司向招標(biāo)人提出異議，異議事項(xiàng)為解密成功的投標(biāo)文件不足3個，招標(biāo)人不得繼續(xù)組織開標(biāo)、評標(biāo)，要求招標(biāo)人重新招標(biāo)。
問題思考
遞交投標(biāo)文件滿足3個，但投標(biāo)文件解密成功不足3個，可以繼續(xù)開標(biāo)、評標(biāo)嗎？
案例分析
01
投標(biāo)人少于3個的，不得開標(biāo)
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第四十四條第二款規(guī)定，投標(biāo)人少于3個的，不得開標(biāo)；招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。案涉項(xiàng)目在投標(biāo)截止時共有6家投標(biāo)人遞交了投標(biāo)文件，滿足投標(biāo)人不少于3個的要求，可以開標(biāo)。
02
部分投標(biāo)文件解密失敗的，開標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進(jìn)行
《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十一條規(guī)定，因投標(biāo)人原因造成投標(biāo)文件未解密的，視為撤銷其投標(biāo)文件；因投標(biāo)人之外的原因造成投標(biāo)文件未解密的，視為撤回其投標(biāo)文件，投標(biāo)人有權(quán)要求責(zé)任方賠償因此遭受的直接損失。部分投標(biāo)文件未解密的，其他投標(biāo)文件的開標(biāo)可以繼續(xù)進(jìn)行。
案涉項(xiàng)目共有6家投標(biāo)人按時遞交投標(biāo)文件，因投標(biāo)人原因有4家投標(biāo)人未在規(guī)定時間內(nèi)完成解密，部分投標(biāo)文件未解密的，對開標(biāo)活動不產(chǎn)生影響。“視為”屬于法律擬制，投標(biāo)人因自身原因未能完成投標(biāo)文件解密的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十一條的規(guī)定認(rèn)定為撤銷投標(biāo)，但撤銷投標(biāo)并不影響投標(biāo)人數(shù)量的認(rèn)定，本項(xiàng)目參加投標(biāo)的投標(biāo)人數(shù)量仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為6個。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十六條第二款規(guī)定，招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十條規(guī)定，開標(biāo)時，電子招標(biāo)投標(biāo)交易平臺自動提取所有投標(biāo)文件，提示招標(biāo)人和投標(biāo)人按招標(biāo)文件規(guī)定方式按時在線解密。解密全部完成后，應(yīng)當(dāng)向所有投標(biāo)人公布投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和招標(biāo)文件規(guī)定的其他內(nèi)容。
必須指出，“解密全部完成后”并不是指所有投標(biāo)文件全部解密成功，而是指全部解密成功后或雖有部分未解密成功但解密時間已截止，均應(yīng)當(dāng)公布投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和招標(biāo)文件規(guī)定的其他內(nèi)容。只有這樣才符合《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十六條第二款的立法目的。
03
有效投標(biāo)人不足三個，是否有競爭性由評標(biāo)委員會判定
《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》第二十七條規(guī)定，評標(biāo)委員會根據(jù)本規(guī)定第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十五條的規(guī)定否決不合格投標(biāo)或者界定為廢標(biāo)后，因有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭的，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)。
有觀點(diǎn)認(rèn)為：當(dāng)解密成功不足3個時，不能由評標(biāo)委員會去判定其是否有競爭性。因?yàn)樵u標(biāo)委員會判定其有競爭性一定是對至少三份投標(biāo)文件通過初步評審后少于3個的情形，案涉項(xiàng)目解密成功的只有2個，可以交由評標(biāo)委員會初步評審的投標(biāo)文件只有2個，不足3個，因此不適用《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》第二十七條的規(guī)定。
招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的一名資深專家認(rèn)為：表面上看本案例給評標(biāo)委員會評審的投標(biāo)文件不足三個，實(shí)際上卻不是，應(yīng)當(dāng)看到，投標(biāo)截止時間止遞交的投標(biāo)文件是6個，雖然只有2個解密成功，但其余4個投標(biāo)文件實(shí)質(zhì)上屬于撤銷，而撤銷是法律禁止的，因此用《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》第二十七條沒有任何問題，其本質(zhì)是一樣的，都是只有兩家，都是交由評標(biāo)委員會判定是否有競爭性，這既符合《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定，也更符合招標(biāo)的本質(zhì)和初衷，國際招標(biāo)只有一家也能開標(biāo)評標(biāo)，我們應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變觀念，不能舍本求末，不能一味地追求形式而忘了招標(biāo)的本質(zhì)。
#啟示#
只要投標(biāo)人滿足三家就應(yīng)當(dāng)開標(biāo)，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)對投標(biāo)截止前收到的所有在規(guī)定時間內(nèi)完成解密的投標(biāo)文件予以公開宣讀。投標(biāo)是否具備競爭性應(yīng)交由評標(biāo)委員會依法判定。
