01
工程造價司法鑒定
工程造價司法鑒定是指工程造價司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人，依據(jù)其專門知識，對建筑工程訴訟案件中所涉及的造價糾紛進(jìn)行分析、研究、鑒別并做出結(jié)論的活動。
在建設(shè)工程施工合同糾紛當(dāng)中，業(yè)主與施工企業(yè)往往對于工程造價產(chǎn)生爭議，通常的解決辦法之一是由法院委托有資質(zhì)的工程造價事務(wù)所對工程總價進(jìn)行司法鑒定，并最終以鑒定結(jié)論作為確定工程價款的最終依據(jù)之一。
然而，因司法鑒定涉及專業(yè)機(jī)構(gòu)對專業(yè)問題的鑒定，往往會增加訴訟時間和訴訟成本。因此，在申請司法鑒定之前應(yīng)綜合考慮以下事項：
1、固定價的部分不予鑒定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。”因此，如果施工過程中不存在設(shè)計變更，是不能對工程總價申請司法鑒定。
2、在固定價合同當(dāng)中，如果存在設(shè)計變更或增加工程量，且雙方對于該部分的工程價款如何計算沒有約定的，則可以申請司法鑒定。
3、在申請司法鑒定之前，一定要考慮清楚自己對工程價款或工程量的主張是否能夠得到審價機(jī)構(gòu)的認(rèn)可和支持。
不能抱著試試的態(tài)度去申請審價，否則最后很可能審了一年卻沒有得到好處，反而浪費了訴訟時間并承擔(dān)了巨額的鑒定費。
4、在雙方差距不是很大的情況下，盡量協(xié)商，能不申請就不申請。
例如業(yè)主與施工企業(yè)對于工程總價的差距只有30多萬，而鑒定費要10萬，因此最終原被告雙方在法院的主持下調(diào)解，這樣為雙方節(jié)省了訴訟時間及成本，對雙方都有好處。
5、打官司就是打證據(jù)，司法審價也是如此，雙方都必須提供相應(yīng)的證據(jù)，否則審價機(jī)構(gòu)也不能支持你的審價申請。
例如，因為設(shè)計變更導(dǎo)致增加的隱蔽工程量，圖紙上沒辦法看出來，那就必須取得甲方或監(jiān)理的簽證，否則審價機(jī)構(gòu)是不可能給你計算這部分增加工程款的。
02
司法鑒定的法律依據(jù)有哪些
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規(guī)定:當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。
因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。
該規(guī)定表明：雙方當(dāng)事人對計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定審價;如沒有約定，雙方又協(xié)商不成的，則按照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)審價。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定:當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。
該規(guī)定表明，經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)，如果雙方當(dāng)事人違背招標(biāo)、投標(biāo)文件的規(guī)定，簽訂背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他合同，工程造價司法鑒定應(yīng)以備案的按招標(biāo)、投標(biāo)文件簽訂的合同作為審價的依據(jù)。
03
法鑒定的材料有什么要求
(1)訴訟狀與答辯狀等卷宗;
(2)工程施工合同、補充合同;
(3)招標(biāo)發(fā)包工程的招標(biāo)文件、投標(biāo)文件及中標(biāo)通知書;
(4)承包人的營業(yè)執(zhí)照、施工資質(zhì)等級證書;
(5)施工圖紙、圖紙會審記錄、設(shè)計變更、技術(shù)核定單、現(xiàn)場鑒證;
(6)視工程情況所必須提供的其他材料。
司法機(jī)關(guān)委托鑒定的送鑒材料應(yīng)經(jīng)雙方當(dāng)事人質(zhì)證認(rèn)可，復(fù)印件由委托人注明與原件核實無異。其它委托鑒定的送鑒材料，委托人應(yīng)對材料的真實性承擔(dān)法律責(zé)任。
送鑒材料不具備鑒定條件或與鑒定要求不符合，或者委托鑒定的內(nèi)容屬國家法律法規(guī)限制的，可以不予受理。
04
工程欠款糾紛的解決策略
1、明確約定工程款的支付期限和逾期利息工程款包括預(yù)付款、進(jìn)度款、結(jié)算款和保修金。
如果使用《建設(shè)工程施工合同》 示范文本的，其第二節(jié)通用條款部分明確約定了各類工程款的付款數(shù)額、支付期限、催告期限和計息始期;如未使用的，應(yīng)當(dāng)參照約定之。
以拖欠1000萬工程款以日萬分之三計息，年息可達(dá)百萬，的確是一筆不小的款項，可以有力彌補承包商損失。
對利息支付標(biāo)準(zhǔn)和付息時間無約定或約定不明的，適用《施工合同司法解釋》第17和18條。另外，滯納金與利息的性質(zhì)不同，可以另行約定欠款滯納金。
2、及時主張權(quán)利
施工管理，素有“低中標(biāo)，勤簽證，高索賠”之說。索賠是合同履行中，當(dāng)發(fā)包人未履行合同義務(wù)或者發(fā)生錯誤造成損失時，承包人要求對方賠償?shù)恼埱�。索賠成功后，工程款可以追加，故索賠事件發(fā)生后，承包人應(yīng)當(dāng)及時向工程師發(fā)出索賠通知�？⒐を炇蘸�，應(yīng)當(dāng)及時向發(fā)包人送交完整結(jié)算資料，請求結(jié)算。欠款形成后，要在訴訟時效內(nèi)主張權(quán)利，以防喪失勝訴權(quán)。
3、解除合同
《施工合同司法解釋》第9條規(guī)定：發(fā)包人具有三種情形之一致使無法施工的，承包人經(jīng)催告后可以解除合同：未按約定支付工程價款的;提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的;不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。
當(dāng)發(fā)包人屢屢失信時，雙方已不具備合作基礎(chǔ)，承包人應(yīng)當(dāng)果斷解除合同。承包人解除合同源于發(fā)包人嚴(yán)重違約行為，故可依據(jù)《合同法》97、107、113條和《施工合同司法解釋》第10條，要求發(fā)包人支付工程款、違約金，賠償損失(包括直接損失和可得利益)。
4、理性運用《合同法》286條
根據(jù)《合同法》286條，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人經(jīng)催告后，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。
這是法律賦予承包人的又一利劍，其效力還優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)及其他債權(quán)人的債權(quán)，可有力保護(hù)承包人。
但其局限性亦令人望而卻步：關(guān)系到國家利益和社會公共利益的工程項目，如國家機(jī)關(guān)辦公樓、圖書館、博物館、機(jī)場碼頭等公用建筑無疑屬于“不宜折價、拍賣”的工程項目，而政府工程是最大拖欠者;消費者交付購買商品房的全部或大部分款項后，工程價款優(yōu)先權(quán)不得對抗買受人，但是消費者大都采取按揭方式付款購房，當(dāng)工程竣工后能夠行使優(yōu)先受償權(quán)之時，房款已全 部付清;行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算，但是發(fā)包人拖延決算或決算時限過長將超出行使權(quán)利的期限。
5、運用政府、輿論和民工力量
有政府介入和領(lǐng)導(dǎo)關(guān)注，解決工程欠款已經(jīng)屢見不鮮，這是及時、有效且簡便的清欠方法，承包人應(yīng)當(dāng)設(shè)法利用;另外承包人應(yīng)當(dāng)及時將失信發(fā)包人通告當(dāng)?shù)卣�，由政府處罰和曝光。
輿論在當(dāng)今社會已經(jīng)成為無冕之王，將拖欠事實見于報端、亮于熒屏，可以引起廣泛關(guān)注，可有力推動清欠工作。
在穩(wěn)定壓倒一切的當(dāng)代中國，民工集體靜坐、上訪、示威不失為方便快捷之策，但是必須防止事態(tài)惡化。
6、利用多種途徑收回欠款
建設(shè)工程周期長投資大，提起訴訟耗事耗力且結(jié)果難卜，故協(xié)商調(diào)解是解決糾紛之上策，不僅能夠及時收回欠款，還能為再次合作奠定基礎(chǔ)。
承包人可以不主張 對方承擔(dān)違約責(zé)任為代價換取及時清償欠款;可接受發(fā)包人的經(jīng)營產(chǎn)品、生產(chǎn)投資、庫存材料、有價證券、到期債權(quán)等實現(xiàn)債權(quán);還可以通過債務(wù)重組、債務(wù)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)貼現(xiàn)等方式收回欠款。
7、聘請法律顧問
工程款往往與合同漏洞、質(zhì)量糾紛、簽證索賠、違約責(zé)任密切相關(guān)，聘請專業(yè)律師不失為高明之舉。
專業(yè)律師可以審查合同條款、評估合同風(fēng)險;可以為企業(yè)決策出謀劃策、為員工法治培訓(xùn);可以動態(tài)監(jiān)控合同履行，及時解決糾紛;可以指導(dǎo)承包人行使優(yōu)先受償權(quán)，行使合同解除權(quán);可以及時收集證據(jù)，為調(diào)解訴訟奠定基礎(chǔ)。
