問:在采購交易活動中,招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)、投標(biāo)人、評標(biāo)專家存在違法違規(guī)行為的,均有相應(yīng)的行政罰則,但是無論是《招標(biāo)投標(biāo)法》還是《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》均沒有找到對交易中心出現(xiàn)違法行為的行政處罰措施。那么交易中心違法誰來監(jiān)管呢?有沒有處罰依據(jù)?
一
交易中心由來
01
發(fā)展史
2002年,浙江省紹興市把政府各部門分散設(shè)立的交易市場集中起來,實行管辦分離,建立統(tǒng)一集中的公共資源交易中心,這是全國第一家公共資源交易中心。
2012年4月,中紀(jì)委、監(jiān)察部在江西南昌召開了全國公共資源交易市場建設(shè)工作推進會,要求在全國部署公共資源交易“一委一辦一中心”的模式。同年,中共十七屆中央紀(jì)委七次全會,明確提出要建設(shè)統(tǒng)一規(guī)范的公共資源交易市場,推動政府投資和使用國有資金的工程項目、土地使用權(quán)和礦業(yè)權(quán)進場交易。
《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)整合建立統(tǒng)一的公共資源交易平臺工作方案的通知》(國辦發(fā)〔2015〕63號)出臺更是進一步加速各地交易中心的建設(shè)步伐。
02
法律及相關(guān)政策規(guī)定
《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》中沒有“交易中心”這個機構(gòu),《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》僅規(guī)定“設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以根據(jù)實際需要,建立統(tǒng)一規(guī)范的招標(biāo)投標(biāo)交易場所,為招標(biāo)投標(biāo)活動提供服務(wù)”。實踐中各地均把“政府建立的招標(biāo)投標(biāo)交易場所”稱之為“交易中心”。
《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委關(guān)于深化公共資源交易平臺整合共享指導(dǎo)意見的通知》(國辦函〔2019〕41號)將公共資源交易中心定位為“公共資源交易中心作為公共資源交易平臺主要運行服務(wù)機構(gòu)”。
二
交易中心違法的法律責(zé)任
01
《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》具體無規(guī)定
02
《公共資源交易平臺管理暫行辦法》規(guī)定
《公共資源交易平臺管理暫行辦法》第三十八條至第四十四條對交易中心違法行為的行政法律責(zé)任規(guī)定均為“由政府有關(guān)部門責(zé)令限期改正”,但問題是誰是“有關(guān)部門”?
03
《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定
《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》第四十六條 電子招標(biāo)投標(biāo)活動及相關(guān)主體應(yīng)當(dāng)自覺接受行政監(jiān)督部門、監(jiān)察機關(guān)依法實施的監(jiān)督、監(jiān)察。
《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》第五十四條、第五十六條、第五十七條、第五十八條均規(guī)定了相應(yīng)的行政處罰條款。
三
“有關(guān)部門”是哪個部門?
小編認(rèn)為:交易中心在交易活動的行政監(jiān)督部門依據(jù)交易活動的上位法執(zhí)行,如招法體系的有《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》;政府采購法體系的有《政府采購法》規(guī)定;土地交易有《土地管理法》等。
以工程建設(shè)項目招標(biāo)活動為例,交易中心在招標(biāo)采購活動中的違法行為也屬于條例規(guī)定的“招標(biāo)投標(biāo)活動”之一,故其監(jiān)督部門適用于《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第四條“縣級以上地方人民政府發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的招標(biāo)投標(biāo)工作?h級以上地方人民政府有關(guān)部門按照規(guī)定的職責(zé)分工,對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督,依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為?h級以上地方人民政府對其所屬部門有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督職責(zé)分工另有規(guī)定的,從其規(guī)定”。
同時需要強調(diào)的是,交易中心工作人員的違法違規(guī)違紀(jì)問題還受《監(jiān)察法》的制約。
四
責(zé)令改正是行政處罰嗎?
《行政處罰法》(2021年修訂版)第九條關(guān)于行政處罰的種類不包括責(zé)令改正,因此,責(zé)令改正屬行政管理措施而不屬行政處罰。行政處罰是行政主體對違反行政管理秩序的行為依法定程序所給予的法律制裁;而責(zé)令改正或限期改正違法行為是指行政機關(guān)在實施行政管理的過程中對違法行為人發(fā)出的一種作為命令。