六、總包管理與總包配合
01
法律依據(jù)
以《中華人民共和國建筑法》(以下簡稱《建筑法》)、《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)、《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱《招標投標法》)、《中華人民共和國價格法》(以下簡稱《價格法》)、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(以下簡稱《建設工程合同司法解釋(一)》)等法律為依據(jù)。
02
概念簡述
在實務中,分包的過程價款正常結算是總承包人與分包人進行結算。若發(fā)包人直接與分包人進行結算,則產(chǎn)生總包管理費的概念�?偘芾碣M的實質(zhì)是總承包人在履行分包工程項目總包義務時,收取的除直接工程費以外的其他工程價款。
在實務中,發(fā)包人在建設工程總承包的前提下,往往會對某些工程項目另行直接發(fā)包,則產(chǎn)生了總包配合的概念�?偘浜腺M的實質(zhì)是施工總承包人履行約定的施工現(xiàn)場的配合義務,由發(fā)包人支付的給提供配合義務的總承包人的對價。
03
根本區(qū)別
從建設過程造價的組成來看,沒有單獨的所謂總包管理費。在實務中,分包的工程價款的結算往往有兩者方式:其一是施工總承包人與施工分包人結算。根據(jù)合同的相對性,這是一種常態(tài)的結算方式。先由發(fā)包人與施工總承包人進行結算,再由施工總承包人與分包人進行結算。這種結算方式中合同價款不存在總包管理費這一項。其二是發(fā)包人與分包人進行結算。這種結算方式使得總承包人既履行總包義務,又剝奪總承包分包項目總包價的差價的權利,因此,發(fā)包人必須支付“總包管理費”,也就產(chǎn)生了“總包管理費”這一概念。
如上所述,總包管理費的實質(zhì)是總承包人在履行分包工程項目總包義務時,收取的除直接工程費以外的其他工程價款。但是,總承包人無論收取的總包管理費的數(shù)額多少,比率多少,仍需要對分包的工程質(zhì)量和施工安全承擔連帶責任。
而由于建設工程承發(fā)模式的多樣性,發(fā)包人在建設工程總承包的前提下,往往會對某些工程項目進行直接分包。向直接發(fā)包的工程項目提供配合條件的施工現(xiàn)場是發(fā)包人的法定義務。由于履行該法定義務需要總承包人配合,故此時的總承包人通常取工程造價的2%~5%作為配合費。因此,總包配合費的實質(zhì)是因施工總承包人履行約定的施工現(xiàn)場配合義務而由發(fā)包人的對價。
此時,收取總包配合費的總承包人僅對義務承擔責任。原則上,不可能也不應當對發(fā)包人直接發(fā)包的項目的工程質(zhì)量和施工安全承擔責任,更不應當承擔連帶責任。但在實務中,總承包人除了履行總包配合義務外,往往還會將該項目的資料一并收集予以備案。故無論總承包人還是發(fā)包人,往往會將總承包人定義為該項目的總承包人,并將“總包配合費”寫成“總包管理費”,甚至當項目出現(xiàn)工程質(zhì)量或施工安全問題,要求總承包人承擔連帶責任。